破產(chǎn)，還是不破產(chǎn)，現(xiàn)在已經(jīng)不僅僅是德隆自己要面臨的問題，而是幾乎整個社會要面臨的問題。
“德隆的問題實質(zhì)上是不能支付到期債務。由于在某一些債務關(guān)系中不能清償?shù)狡趥鶆�，影響到它的整個債務鏈�！�2004年6月21日深夜，《企業(yè)破產(chǎn)法》起草人之一的中國政法大學李曙光
教授接受記者采訪時
說。
德隆危機爆發(fā)以來，李曙光教授一直保持密切的關(guān)注。6月21日，李曙光教授參與起草的《企業(yè)破產(chǎn)法》修訂草案提交給了人大常委會進行第一次審議。
“《企業(yè)破產(chǎn)法》草案涵蓋了所有類型的企業(yè)破產(chǎn)，而不僅僅是以前的國有企業(yè)。因此理論上說，破產(chǎn)法通過以后，類似德隆的案例進行破產(chǎn)不成問題。”
“人大會議對草案的第一次審議之后，還將經(jīng)過兩次審議和最終通過�！北容^樂觀的估計是，破產(chǎn)法能夠在明年獲得通過，李曙光認為。
“因此，在現(xiàn)有的法律框架下，要穩(wěn)妥解決德隆的問題，還必須集中行政、司法各部門的集體智慧�！�
德隆困局
6月6日，德隆董事局主席唐萬里在接受采訪時說，公司將采取市場運作的辦法，把最優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)拿出來，全面進行重組，目前已擬出債務重組一攬子方案，但有關(guān)方案還需政府批準。
但唐萬里的表態(tài)仍然無法抑制德隆局勢的進一步惡化，圍繞德隆的法院查封大潮此起彼伏。
“幾乎每天都有新的債務曝光，”一位市場人士指出，“德隆的資金黑洞就像去年非典時期的報告一樣，誰也不知道還會有多少�！�
“6月份以來，在一個月不到的時間里，德隆各地的資產(chǎn)幾乎全部被冰封。有些地方德隆的所有資產(chǎn)、股權(quán)、流動資金甚至到了‘查無可查’的地步�！庇嘘P(guān)銀行的律師告訴記者。
近日又有媒體報道，德隆已經(jīng)與10家境外機構(gòu)以及2家國資企業(yè)達成了初步協(xié)議，德隆將整體出售60％的股份，但有關(guān)方案還需政府批準。
據(jù)德隆內(nèi)部人士透露，其實德隆在幾年前就與多家國外產(chǎn)業(yè)基金有過接觸，但都無果而終。“要想接盤德隆，只有實力雄厚的國際資本才能做到，德隆的‘產(chǎn)業(yè)’也確實吸引了一些國際資本前來。但它們只要一深入了解，就被一大堆搞不清楚的問題嚇退了�！�
隆安律師事務所上海分所費國平主任認為，“當一件件違規(guī)甚至違法操作行為的披露，一樁樁隱匿行為的暴露，一個個債權(quán)人起訴，德隆幾乎所有資產(chǎn)已被司法保全的時候；當一切資產(chǎn)信息變得模糊不清的時候，投資者、債權(quán)人怎么會相信由德隆現(xiàn)有管理層主導的公司重組？”
在東方高圣董事總經(jīng)理陳明鍵看來，德隆的重組不外乎三種方式：德隆自己重組、政府出面重組、市場力量重組。破產(chǎn)重組也屬于德隆自己重組的方式。
“從結(jié)果看，德隆自己重組的方式是玉碎，而市場重組的方式則是瓦全。”陳明鍵分析說。
“從目前德隆的復雜情況看，德隆的重組已經(jīng)超出了德隆自身以及并購人士的經(jīng)驗范疇�！崩钍锕饨淌谡f，這種情況下，德隆進行破產(chǎn)，對德隆公司本身、各類債權(quán)人、政府甚至社會，可能達到多贏的局面。
行政、司法雙介入
6月中旬，繼上海銀監(jiān)局召集商業(yè)銀行開會要求積極申請查封德隆系資產(chǎn)后，上海市公安局內(nèi)部也召開了內(nèi)部會議。
據(jù)公安局人士透露，政府要求公安系統(tǒng)摸清德隆的情況，包括德隆下屬的公司、債務情況以及可能涉及到的企業(yè)�！熬叫枰莆赵敿毜那闆r，了解所涉及企業(yè)員工是否影響社會穩(wěn)定，并做好預防措施�！�
“德隆不是一個簡單的公司，而是一個‘小金融帝國’，因為它涉及的利益面很廣、影響力很大、資金鏈很長，對金融體系風險的影響大�！崩钍锕饨淌谡J為。
對于處理德隆這樣一個復雜的案例，李曙光教授建議，可以采取行政、司法部門雙介入的辦法。
首先，由銀監(jiān)會、央行金融穩(wěn)定局、證監(jiān)會等監(jiān)管部門成立一個綜合的協(xié)調(diào)小組，召集可能危及的利益各方，在對德隆進行清產(chǎn)核資、理清債權(quán)的基礎上拿出一個可行的重組方案。
其次，由于德隆的公司及其資產(chǎn)分布在全國各地甚至國外，債權(quán)人分布地域廣泛，目前各地、各個層次的法院受理了許多訴訟，并采取了司法凍結(jié)、查封等措施。因此，必須有一個司法協(xié)調(diào)或安排將所有訴訟進行并案處理，統(tǒng)一在破產(chǎn)程序的框架之下。
“從法院的權(quán)威性和存在的地方保護主義來看，可能由最高人民法院介入最為合適�！崩钍锕饨淌谥赋觥�
費國平律師認為，政府及其監(jiān)管機構(gòu)在目前的形勢下，通過行政協(xié)調(diào)彌補法律程序的不足是推動德隆破產(chǎn)重組的較好途徑之一。
“德隆目前管理層分崩離析，各地債權(quán)人紛紛起訴保全其財產(chǎn)，在此情況下，只有司法介入，進入破產(chǎn)程序，才能禁止私自清償行為，轉(zhuǎn)移、藏匿資產(chǎn)行為，才能凍結(jié)和停止各地針對德隆的訴訟行為，追奪在混亂中保全的資產(chǎn)，控制局面繼續(xù)惡化，防止損失進一步擴大。”
從司法實踐來看，司法部門以及行政監(jiān)管部門是不會也不宜直接提起破產(chǎn)申請。破產(chǎn)申請人必須是作為債務人的德隆自己或者它的債權(quán)人。
但截至目前，兩方面并未提出破產(chǎn)申請。
“變通的辦法是，國資部門、證監(jiān)會、銀監(jiān)會等監(jiān)管機構(gòu)，應當督促其監(jiān)管范圍內(nèi)的企業(yè)，為了企業(yè)自身和這些企業(yè)債權(quán)人的利益提出破產(chǎn)申請，以彌補監(jiān)管不力的不作為責任。然后，由最高人民法院出臺有關(guān)的司法解釋，并協(xié)調(diào)德隆債權(quán)人所在地的法院受理的訴訟。”
費國平說，其他有意收購德隆資產(chǎn)的投資人或者債權(quán)人，均應當一致行動盡快推動進入司法破產(chǎn)程序，防止德隆資產(chǎn)被低價處置或者對部分債權(quán)人清償，而損害其他債權(quán)人的利益。
“美國破產(chǎn)案件的95％都是由破產(chǎn)企業(yè)提出的破產(chǎn)申請�！辟M國平認為，“如果德隆高層明智的話，它自己應該提出破產(chǎn)申請，并進入公司重整程序。”
不過天道并購網(wǎng)ＣＥＯ余鐵成認為，從目前的情況看，德隆自己不會主動申請破產(chǎn)重組�！爸辽倌壳盀橹�，德隆高層還不會認輸?shù)竭@個地步�！�
破產(chǎn)會否逃責﹖
中央財經(jīng)大學證券期貨研究所所長、賀強教授認為，如果德隆破產(chǎn)重組，豈不是破銀行的債務�！斑M一步說，現(xiàn)在企業(yè)破產(chǎn)重組的案例多嗎？”賀教授反問道。
破產(chǎn)是否會成為逃避責任的籍口，從而引發(fā)債權(quán)人更在的損失，是市場各方普遍關(guān)注的問題。
并購專家、隆瑞投資咨詢公司執(zhí)行董事尹中余認為，通常來說，破產(chǎn)重整針對于實業(yè)公司，而不是像德隆這樣的投資控股公司。在公司本身及其管理層是否違法、違法嚴重性如何未被調(diào)查清楚之前，公司具有太大的不可預測性。即使是再高明的重組專家，也拿不出一個好的重組方案來�！霸谀壳半A段，貿(mào)然推進德隆的破產(chǎn)重組，效果如何值得懷疑�！�
費國平認為，德隆控股參股的眾多公司并沒有悉數(shù)停止運營，如何在破產(chǎn)重組程序中在司法監(jiān)督下使這些企業(yè)有序地繼續(xù)經(jīng)營，減少損失的進一步擴大？解決好過渡期的安排，審時度勢引入管理人制度至關(guān)重要。
在重整期間，重整管理人負責重整計劃的執(zhí)行以及公司一切經(jīng)營事項，公司的經(jīng)營管理權(quán)由原董事會轉(zhuǎn)移至重整管理人。重整管理人由重整關(guān)系人和有關(guān)行政主管機關(guān)提名，法院任命。
“根據(jù)德隆的情況，在進入司法破產(chǎn)程序后也可以借鑒行政程序中的托管制度和經(jīng)驗，由德隆管理層在托管人的監(jiān)督和照管下，一邊維持部分企業(yè)的運營，一邊實施重組談判，一邊配合法院追奪或者召回被侵占的財產(chǎn)�！�
“破產(chǎn)法的核心宗旨就是關(guān)注全體債權(quán)人的利益和債務人起死回生的機會�！崩钍锕饨淌谥赋�。
李曙光說，在破產(chǎn)重整程序下，企業(yè)日常的生產(chǎn)經(jīng)營得以維持，資產(chǎn)完整，員工相對穩(wěn)定，從而實現(xiàn)企業(yè)價值和社會效益的最大化。“即使重整后出售，處于完整形態(tài)的資產(chǎn)價格比純粹清算或拆零出售也更高�！�
有律師擔心，因為德隆已經(jīng)把部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到法律上根本沒有關(guān)系的暗公司，一旦實施破產(chǎn)，德隆對以前的債務將可能以現(xiàn)有的資產(chǎn)一筆勾銷。
費國平認為，實際上這可以援用“刺破公司面紗”、“直索責任”制度予以解決。
在德隆集團，母公司可以輕易從子公司和負責孫公司調(diào)用資金，因此，德隆旗下大量的子公司和孫公司實際上并不具備完整的獨立法人資格。費國平介紹說，所謂“刺破公司面紗”，就是指在某些情況下，為保護公司債權(quán)人的利益，法院可以揭開公司的面紗，否定股東與公司分別獨立的人格，令股東直接負責清償公司債務。
李曙光教授則指出，公司的有限責任，是針對于合法的有限責任而言。如果存在通過非法交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、隱匿資產(chǎn)，債權(quán)人可以申請法院追回。“關(guān)鍵是要有證據(jù)。”
此外，公司破產(chǎn)重整程序的實施，并不影響其他法律關(guān)系。如果調(diào)查結(jié)果表明，德隆系公司及其管理層確實存在操縱股價、欺詐、內(nèi)幕交易、虛假陳述等違法行為。“不管是民事還是刑事責任，都可以對其進行追究�！�
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此次提交人大審議的《企業(yè)破產(chǎn)法》草案中，破產(chǎn)包括清算、和解與重整3種程序。
和解是債權(quán)人、債務人之間達成協(xié)議。
重整就是常說的“破產(chǎn)保護”。對有挽救希望的企業(yè)，給它一次機會，看它有沒有復興的可能情況。它首先由債務人或者債權(quán)人提出重組方案，并且重組方案被接受、法院認為不違反法律原則的情況下予以確認，然后才可能重整。
和解與重整的區(qū)別不是特別大，重整復雜在必須經(jīng)過各種類別的債權(quán)人的表決。所以，在美國沒有和解程序，只有重整程序，和解程序一般通過重整程序達到的。
一旦啟動破產(chǎn)保護，債權(quán)人是最脆弱的，因此，重整的前提是債權(quán)人認為從重組程序中比清算程序中能夠得到的更多，即提高清償比例。
“一般來說，特大型企業(yè)選擇公司重整比較多。因為大型企業(yè)涉及的資產(chǎn)、債務鏈比較廣泛、復雜，另外有些權(quán)益性資產(chǎn)不好計算，可能需要經(jīng)過一段時間的運營后才能變現(xiàn)。”，李曙光指出。
責任編輯 劉鈺
